Gerecht in eerste aanleg van Curaçao, 31 mei 2021

Artikel 65 Fb biedt een schuldeiser de mogelijkheid bij de rechter-commissaris op te komen tegen een handeling van de curator of om een bevel aan de curator uit te lokken.

LDTC is de enige schuldeiser in dit faillissement. LDTC fungeert als trustee voor (deels nog altijd onbekende, niet-opgekomen) ‘bondholders’. Plaza is een van die bondholders. Zij was tevens boedelfinancier.

In dit faillissement is na twee decennia procederen in Engeland en Australië een schikking bereikt, op grond waarvan in september 2020 een aanzienlijke betaling aan de curatoren is gedaan. De curatoren hebben inmiddels nagenoeg afgerekend met boedelfinancier Plaza. De uitkering van het resterende boedelactief van circa USD 73 miljoen hebben de curatoren aangehouden in afwachting van door hen verzocht onafhankelijk advies naar onder meer Engels recht over in het bijzonder de vraag in hoeverre de curatoren een rol zou passen bij het organiseren van vergaderingen van bondholders met het oog op de door Plaza gewenste vervanging van LDTC door een andere trustee. De curatoren hebben na ontvangst van bedoeld advies besloten daarvan af te zien en tot afwikkeling van het faillissement over te gaan met uitkering van het actief aan LDTC.

Plaza heeft bezwaar tegen uitkering aan LDTC. Voerde zij eerder aan dat LDTC moest worden vervangen omdat LDTC zich op het standpunt stelde dat zij een deel van het geld ‘voor eeuwig’ onder zich moest houden voor niet-opgekomen bondholders, thans gaat het haar erom dat uitkering aan LDTC het recht van Plaza om LDTC tijdig, efficiënt en zonder vermijdbare kosten te vervangen zal schaden.

LDTC verzoekt het tegenovergestelde: De curatoren dienen zo snel mogelijk tot uitkering over te gaan, opdat LDTC het proces van distributie van gelden onder de bondholders kan aanvangen.

De gevraagde bevelen zullen niet worden gegeven.

Wat betreft het verzoek van Plaza geldt in de eerste plaats dat artikel 65 Fb een schuldeiser de mogelijkheid biedt bij de rechter-commissaris op te komen tegen een handeling van de curator of om een bevel aan de curator uit te lokken. De curatoren hebben zich op goede grond op het standpunt gesteld dat Plaza geen schuldeiser is en dat haar verzoek reeds om die reden niet kan slagen. De (enige) schuldeiser in het faillissement is LDTC. Dat bondholders zoals Plaza materieel belang hebben bij dit faillissement en bij het aan LDTC als schuldeiser uit te keren bedrag is evident. Met hun belangen dient dan ook, voorzover dat mogelijk en redelijk is, rekening te worden gehouden. De belangen van Plaza - waaronder mogelijke besparing van kosten bij vervanging van LDTC door een andere trustee - maken niet dat zij in deze procedure gelijkgesteld kan worden met een schuldeiser. In die zin is Plaza’s positie niet veel anders dan die van een aandeelhouder in een kapitaalvennootschap.

Afgezien van het voorgaande kunnen de curatoren zich naar het oordeel van de rechter-commissaris in redelijkheid op het standpunt stellen dat zij thans tot uitkering aan LDTC moeten overgaan en dat zij het door Plaza aangekondigde proces om LDTC te doen vervangen niet kunnen afwachten. Daargelaten de onzekere uitkomst van dat proces en de mogelijk lange duur daarvan, al dan niet met tussenkomst van de Engelse rechter, en daargelaten de vraag of vervanging van LDTC als trustee zonder meer zou meebrengen dat de curatoren bevrijdend aan de nieuwe trustee zouden kunnen uitkeren, geldt dat schuldeiser LDTC al geruime tijd aandringt op afwikkeling. De eventuele vervanging van LDTC betreft voorts een interne aangelegenheid tussen bondholders en trustee. Niet valt daarbij in te zien dat de enkele uitkering door de curatoren aan LDTC enige invloed heeft op de mogelijkheden van Plaza haar rechten als bondholder uit te oefenen. In hoeverre LDTC (of een eventueel opvolgend trustee) een retentierecht toekomt ter vrijwaring, zal aan de Engelse rechter kunnen worden voorgelegd. Als de trustee dat recht heeft, heeft Plaza er geen rechtens te respecteren belang bij zich thans tegen uitkering aan LDTC te verzetten. Als de trustee dat recht niet heeft, zal een rechterlijke beslissing in Engeland dat uitwijzen en uitkomst kunnen bieden.

De stelling van Plaza dat een vervanging van LDTC zou leiden tot een (versnelde) vrijval van het bedrag dat LDTC thans reeds onder zich houdt en daarmee uiteindelijk tot verhoging van het boedelactief met een gedeelte van dat bedrag, kan de curatoren evenmin noodzaken uitkering aan LDTC aan te houden. Niet alleen is onzeker of en op welke termijn het tot een dergelijke vrijval zou kunnen komen, maar bovendien is LDTC nu eenmaal de enige schuldeiser met wie de curatoren van doen hebben. Bij de huidige stand van zaken zal een mogelijk aan de boedel van Bell Group N.V. na te komen bate afkomstig van LDTC weer ten goede komen aan LDTC als enige schuldeiser in het faillissement.

Wat betreft het verzoek van LDTC geldt dat een voldoende belang bij het gevraagde bevel ontbreekt. De curatoren hebben al te kennen gegeven tot afwikkeling te zullen overgaan zoals door LDTC voorgestaan.